民事上訴狀 篇一
上訴人:趙XX,男,19XX年8月2日生,漢族,居民,住安丘市興安街道XX村XX號(hào)。
被上訴人:楊XX,男,19XX年8月28日生,漢族,安丘市興安街道XX居民委員會(huì)居民,住該村。
原審被告:劉XX,男,19XX年1月15日生,漢族,個(gè)體工商戶,住安丘市健康路161號(hào)。
上訴人因不服山東省安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號(hào)民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、依法撤銷安丘市人民法院(20xx)安民初字第996號(hào)民事判決書,駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求。
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
原審判決認(rèn)定:劉XX將涉案房屋退還給楊XX波,楊XX作為XXXX居委會(huì)的成員即取得了該房屋的所有權(quán),這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯(cuò)特錯(cuò)的。
首先,劉XX與楊XX的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無效協(xié)議!(20xx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第4頁倒數(shù)第1—2行)明確記載:原告(劉XX)對(duì)該房屋無所有權(quán),其向被告(趙XX)主張騰房無事實(shí)和法律依據(jù)。既然劉XX無房屋所有權(quán),那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法?他有沒有權(quán)利來簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點(diǎn)法律常識(shí)的百姓都會(huì)做出正確的判斷,他顯然無權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。另外,被上訴人楊XX在(20xx)安民一初字第315號(hào)案件中,是作為劉XX的證人參加訴訟,是劉XX一家人為了在購房時(shí)省點(diǎn)錢的頂名者。他既不是買賣關(guān)系的當(dāng)事人,也不是建造人,與涉案房屋沒有任何關(guān)系,該房原始購買者名義上是劉XX。20xx年1月16日,楊XX與劉XX簽訂協(xié)議,約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊XX所有,與事實(shí)完全不符,該約定沒有效力。但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧,錯(cuò)誤的認(rèn)定該協(xié)議有效,并認(rèn)為退還給楊XX是有效的。顯然是大錯(cuò)特錯(cuò)。楊XX自始對(duì)該房就沒有任何權(quán)利,怎么會(huì)出現(xiàn)一個(gè)退回房屋給楊XX的結(jié)論呢?
其次,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房。上訴人自20xx年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實(shí)際占有該房屋,是基于購買還是租賃還是強(qiáng)占,是用合法的手段還是非法的手段。如果上訴人是購得此房,被上訴人的訴訟請(qǐng)求自然應(yīng)予駁回。如果是租賃,是在租賃期限以內(nèi)還是已過租賃期限。如此重要的、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實(shí)。
二、原審判決適應(yīng)法律錯(cuò)誤。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時(shí)房屋所有權(quán)的取得無需登記。二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán),此時(shí)房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過登記,否則,即使房屋實(shí)際交付占有,房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。(20xx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第四頁22—23行):爭議房產(chǎn)系XXXX居委會(huì)開發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房。也就是說,該房屋沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記,還沒有確權(quán)。轉(zhuǎn)讓房屋之人沒有所有權(quán),受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯(cuò)誤適應(yīng)法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖恚聦?shí)上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達(dá)時(shí)間嚴(yán)重超過法定期限,判決書雖然載明判決時(shí)間為20xx年4月20日,但送達(dá)給上訴人的時(shí)間為20xx年5月16日,這距離判決作出之日已經(jīng)過去了一年之久,不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉XX與楊XX惡意串通,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于20xx年自劉洪波之母張XX手中以16萬的價(jià)格購得此房,裝修后居住至今。當(dāng)時(shí)劉XX年僅16歲,為在校學(xué)生,還不具備完全無民事行為能力,購房者是其母親,這是不言而喻的事實(shí)。上訴人在購房時(shí)雖然沒有與張XX簽訂書面協(xié)議,但張XX、張XX收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,上訴人實(shí)際占有該房,并進(jìn)行徹底裝修。從常理推斷,上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買賣關(guān)系。張XX、張XX雖稱該款是借款,但上訴人與張XX經(jīng)營的是一樣的業(yè)務(wù),是競爭對(duì)手,流動(dòng)資金都不夠,憑什么借給張XX萬元后又借給其姐姐張XXX萬元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。劉XX一家就是因?yàn)?0xx年下半年房價(jià)暴漲,在上訴人沒有與其簽訂書面購房協(xié)議的情況下,為了私利反悔,想要回房子,向XXX村委補(bǔ)交款47850元,并將購房人改為劉XX,以劉XX名義起訴上訴人。在20xx年安民一初字第315號(hào)案件敗訴后,為了達(dá)到其目的,又與楊建波炮制了本案。
綜上,原審判決顛倒黑白,違反法定程序,枉法裁判,嚴(yán)重侵犯了上訴人的合法權(quán)益。上訴人不能妄猜其中的關(guān)系,但是上訴人極其憤怒。請(qǐng)二審法院認(rèn)真查明事實(shí),依法主持正義,支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
經(jīng)典的上訴狀 篇二
上訴人:XXX(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話)
委托代理人:XXX(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話)
被上訴人:XXX(寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話)
上訴人因__________糾紛一案,不服_____法院于____年__月__日__字第__號(hào)判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
(包括要求全部或部分撤銷、變更原判決)。
事實(shí)和理由:
(應(yīng)全面陳述對(duì)第一審人民法院在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上的不當(dāng)或錯(cuò)誤,以及程序違法方面的問題,提出所依據(jù)的事實(shí)和理由, 包 括在一審程序中未提供的事實(shí)、理由和證據(jù))。
此 致
_____人民法院
上訴人:________(簽字或蓋章)
____年__月__日
附:1、本上訴狀副本___份。
2、證明材料___件。
民事上訴狀 篇三
上訴人:xx市種子公司經(jīng)營部。住址:xx市市中區(qū)五一路×號(hào)。
法定代表人:羅xx,男,52歲,xx市種子公司經(jīng)營部經(jīng)理。
訴訟代理人:王xx,女,xx市市中區(qū)法律顧問處律師。
被上訴人(原審被告):xx縣種子公司。
上訴人因不服xx縣人民法院xx年12月24日(初)法經(jīng)判字第六號(hào)判決,現(xiàn)依法提起上訴。
訴訟請(qǐng)求:
1.xx縣種子公司立即給付我方貨款及包裝、運(yùn)輸費(fèi)共1335元。
2.xx縣種子公司按每日3%(自xx年x月20日起,至付款之日止)償付延期付款的賠償金。
3.xx車站的罰款由xx縣種子公司承擔(dān)。
4、一、二審訴訟費(fèi)用以及由于訴訟而引起我方支出的費(fèi)用,由xx縣種子公司承擔(dān)。
事實(shí)和理由:
一、原判決認(rèn)定事實(shí)部分失實(shí)
原判決稱:“xx年x月10日被告接到xx火車站提貨通知單后,即派楊xx到xx車站提貨,因貨物未附植物檢疫征書和種子合格征而未提貨,并電告了原告。”這段話認(rèn)定了兩個(gè)事實(shí):第一、被告未提貨的原因是因?yàn)樵鏇]有提供植物檢疫證書和種子合格證;第二、被告當(dāng)時(shí)就把未提貨的上述原因告訴了原告。然而,事實(shí)并非如此,為了澄清事實(shí)不得不贅述糾紛過程。
xx縣種子公司(原審被告)于xx年7月7日電報(bào)邀請(qǐng)我方簽訂5000市斤的大蔥種子購銷合同,同年x月1日被告派楊xx來與我方正式簽訂1000市斤大蔥種子購銷合同。合同各項(xiàng)具體規(guī)定請(qǐng)見附件。xx7年x月15日我方如約發(fā)運(yùn)大蔥種子4055斤,x月5日到達(dá)xx車站,次日車站向被告發(fā)了領(lǐng)取貨物的通知書。x月16日我方通過銀行向被告托收貸款及包裝、運(yùn)輸費(fèi)1325元。時(shí)過半月,xx縣農(nóng)業(yè)銀行以被告“要求退貨,希望雙方協(xié)商解決”為由,拒絕托收貨款,退回了托收憑證。
x月17日,我方再次要求xx農(nóng)行托收,由于被合仍然拒付,農(nóng)行又退回了托收憑征。與此同時(shí)楊xx于x月3日、x日、10日三次分別來電、來函,要求終止合同、退貨。楊稱“由于今年我訂的承包任務(wù)重,購的貨太多,領(lǐng)導(dǎo)要求我停止執(zhí)行合同、停止進(jìn)貨,請(qǐng)貴部諒解為盼”。楊當(dāng)時(shí)所有的函件中從未提到檢疫和種子合格證問題。由于貨物已發(fā)出,我方不同意退貨,要求繼續(xù)履行合同。在這種情況下,在我方發(fā)出托收憑證后的第3x天,即x月25日,xx縣農(nóng)行才發(fā)出通知,告訴我方,被告拒付的理由是:“檢疫證明和種子合格證均無。”但是令人費(fèi)解的是,農(nóng)行發(fā)出的拒收理由通知的次日,被告才申報(bào)了拒絕付款申請(qǐng)書(xx農(nóng)行寄來的憑征可以證明)。
由此可見,原判認(rèn)定的第一點(diǎn)事實(shí)是錯(cuò)誤的。被告并非因?yàn)椤皼]有植物檢疫證書和種子合格證書”而不提貨,而是因?yàn)楸桓娴拇砣藯顇x盲目訂合同,購貨過剩,不得不終止合同,退掉訂貨。在我方不接受其無理要求的’情況下,時(shí)過3x天,楊才找出這樣一條逃避法律、推卻責(zé)任、轉(zhuǎn)嫁經(jīng)濟(jì)損失的脫身之計(jì)。原判決認(rèn)定的第二點(diǎn)也是失實(shí)的。x月10日楊xx并未將“沒有檢疫證明和種子合格證”這一點(diǎn)電告我方,而是來電請(qǐng)求終止合同,并請(qǐng)求我方“諒解”他的過錯(cuò)。
二、雙方簽訂的訂購大蔥種子合同是合法有效合同
原判決稱:根據(jù)《經(jīng)濟(jì)合同法》第七條規(guī)定,原告與被告所訂立的購銷合同是無效合同。對(duì)照《經(jīng)濟(jì)合同法》第七條,我方認(rèn)為我們并未違反四項(xiàng)規(guī)定中的任何一項(xiàng)。唯一可能涉嫌的大約是“違反國家利益和社會(huì)公共利益”一項(xiàng)。因?yàn)槲曳教峁┑拇笫[種子沒有進(jìn)行檢疫。然而,我方走訪了種子檢疫部門,查閱了有關(guān)文件。根據(jù)我國農(nóng)牧漁業(yè)部制定的全國農(nóng)業(yè)植物檢疫對(duì)象名單所列,大蔥種子并非必須檢疫的對(duì)象,是可以免檢的種子。所以以我方提供的種子沒有檢疫為由來否定原合同是不妥當(dāng)?shù)摹T贤呛戏ㄓ行Ш贤瑢?duì)合同雙方均具有法律約束力。也正是因?yàn)榇笫[種子可以免檢,鐵路方面承運(yùn)了這批種子。有關(guān)這個(gè)問題的詳細(xì)材料請(qǐng)見附件和原審中我方提供的代理詞。
三、原判決對(duì)雙方的裁決是不公正的
大蔥種子至今在xx車站庫房存放了三個(gè)多月,造成了蔥種的變質(zhì)。由于被上訴人長期不提貨,xx車站庫房根據(jù)有關(guān)規(guī)定,處以正常罰款的三倍予以重罰。這兩項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失,不言自明,是由于被上訴人的違約過錯(cuò)導(dǎo)致的。但是,原判決稱“原告已發(fā)到xx的4050市斤大蔥種子由原告自行處理。并承擔(dān)xx車站庫房罰款總額的50%”,“其它損失各自負(fù)擔(dān)”。上訴人認(rèn)為,這樣的判決是極不公正的。
原判沒有弄清事實(shí)真象,因而不能分清當(dāng)事人雙方的是非和責(zé)任,又錯(cuò)誤地適用法律,把一個(gè)合法有效的合同判為無效合同,從而使被告的違法行為得不到制裁,我方的合法利益得不到保護(hù),反而要我方承擔(dān)因被告違法行為造成的經(jīng)濟(jì)損失。這種不公正的判決,我方不能接受。
綜上所述,懇請(qǐng)xx地區(qū)中級(jí)人民法院根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第6條、第32條、第35條、第3x條第2款第2項(xiàng),《植物檢疫條例》第4條、第x條、第10條,農(nóng)牧漁業(yè)部制定的全國農(nóng)業(yè)植物檢疫對(duì)象分布名單,及《中國人民銀行結(jié)算辦法》第2款第6條、7條有關(guān)承付和延期付款的規(guī)定另行公正判決。
民事上訴狀 篇四
上訴人:xx公司
法定代表人:xx
地址:xx
被上訴人:xx,女,身份證號(hào):xx
住址:xx
聯(lián)系電話:xx
上訴人與被上訴人因勞動(dòng)合同糾紛一案,不服龍崗區(qū)人民法院(20xx)深龍法民(勞)初字第xx號(hào)判決書,提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、撤銷原判,改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額xx元。
2、訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)及理由:
一、上訴人與被上訴人存在實(shí)質(zhì)的勞動(dòng)合同,被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動(dòng)合同,無權(quán)要求雙倍工資。上訴人與被上訴人簽訂了《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》,該文件明確約定了用人單位的名稱、勞動(dòng)者的姓名、勞動(dòng)合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬等事項(xiàng),符合《勞動(dòng)合同法》第十七條的規(guī)定,名為考核制度,實(shí)為雙方簽訂的實(shí)質(zhì)的勞動(dòng)合同。
雙方簽訂的《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》第三條第9小條,約定被上訴人的工作職責(zé)為:嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù)。負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計(jì),每月按時(shí)統(tǒng)計(jì)和打印考勤表,提供財(cái)務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù)。辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料。而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個(gè)月內(nèi)為自己改簽勞動(dòng)局規(guī)范的勞動(dòng)合同,但其為達(dá)到謀取雙倍工資的目的,給其他員工改簽了規(guī)范的勞動(dòng)合同,卻未為自己改簽。因?yàn)楸9苋耸聶n案是被上訴人的職責(zé),所以員工的勞動(dòng)合同都保存在被上訴人手上,上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動(dòng)合同。
綜上所述,被上訴人為了個(gè)人私利,利用工作便利,在與上訴人簽訂《20xx年財(cái)務(wù)文員考核制度》后,故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動(dòng)合同。屬于廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)《關(guān)于適用〈勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動(dòng)合同法〉若干問題的指導(dǎo)意見》第二十一條第二款之情形,依法不須支付雙倍工資。
二、原審法院判決書認(rèn)定雙倍工資差額為xx元存在明顯的錯(cuò)誤。
依照原審法院在事實(shí)查明部分的數(shù)據(jù),可以計(jì)算得出被上訴人的xx年xx月xx日至xx年xx月xx日的工資總額為xx元,但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為xx元,重復(fù)計(jì)算了xx元,屬于明顯計(jì)算錯(cuò)誤。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,適用法律不當(dāng),請(qǐng)求貴院依法查清事實(shí),支持上訴人的訴訟請(qǐng)求。
民事上訴狀 篇五
上訴人: 張某
工作單位:xx市某集團(tuán)公司
電話: xxxxxxxxxxxx
住址:
委托代理人:孔xx xx市北環(huán)律師事務(wù)所
被上訴人: xx市天籟房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司
法定代表人:王某某 董事長 電話:
地址:
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服xx市xx區(qū)人民法院于20xx年8月1日作出的(20xx)海民初字第xxxx號(hào)民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
1,請(qǐng)求依法撤銷原判決第三項(xiàng)。
2,請(qǐng)求確認(rèn)被上訴人違反合同約定。
事實(shí)與理由:
被上訴人是xx區(qū)頤和路4號(hào)天天小區(qū)的開發(fā)商,20xx年,上訴人張某根據(jù)被上訴人提供的沙盤布局和樓書規(guī)劃圖,決定購買天天小區(qū)二期房產(chǎn)一套,其房屋位于天天小區(qū)1號(hào)樓301室。在20xx年辦理入住時(shí),被上訴人正在上訴人的樓前啟動(dòng)三期工程,等三期完工后,上訴人發(fā)現(xiàn)實(shí)際情況和被上訴人當(dāng)初的承諾相距甚遠(yuǎn),三期的樓房不僅使綠地面積減少,而且還直接阻礙了上訴人二期房屋的采光,遂產(chǎn)生爭議。之后,上訴人多次與被上訴人交涉,主張自己的權(quán)利,大概持續(xù)了4個(gè)月后,最終協(xié)商由被上訴人回購此房屋,即雙方于20xx年4月1日訂立的“買賣合同”。
合同訂立后,上訴人為了合同的順利履行,積極做好一系列準(zhǔn)備工作,并督促被上訴人履約,但被上訴人以各種理由搪塞,推諉。這樣又持續(xù)了數(shù)月,直至20xx年1月8日被上訴人突然起訴上訴人違約,其證據(jù)也僅是一份“短信已發(fā)送”的圖片證明,而一審法院也僅僅依此證明作出判決。我認(rèn)為這一判決違背了事實(shí)與法律,顛倒了公平與公正,其理由如下:
一,一審法院認(rèn)定上訴人違約的判決與事實(shí)不符,其實(shí)是被上訴人違約。
首先,上訴人積極為履行合同做準(zhǔn)備,其具體為:
(1)取得房產(chǎn)證。為了能夠協(xié)助被上訴人辦理房屋過戶手續(xù),上訴人把自己的定期存款提前取出,并從朋友處籌措錢款,還清了房屋的銀行貸款,并于20xx年4月10日從“中國工商銀行股份有限公司xx長安支行”取得房產(chǎn)證明,其編號(hào)為xxxx。
(2)電話聯(lián)系被上訴人履約。20xx年4月27,28兩日,上訴人與被上訴人公司副總王某某電話聯(lián)系,告知房本已辦妥,可以履約了,而被上訴人卻沒有一點(diǎn)積極履約的意思。
(3)搬家,為順利交付房屋做準(zhǔn)備。上訴人于20xx年4月30日和5月21日分兩次把家中物品搬運(yùn)到其新的住處,有搬家公司的證明和出入天天小區(qū)的出門條為證。
(4) 委托鄰居辦理相關(guān)事宜,并通知到被上訴人。上訴人考慮自己搬家后可能有時(shí)會(huì)不在,萬一被上訴人不能及時(shí)聯(lián)系到我們,也可以通過上訴人的受委托人聯(lián)系或洽談(見證據(jù)11委托書)。在一審中,被上訴人也認(rèn)可收到了這份委托書。
(5)上訴人的丈夫親自留守房屋中,等待履約。在電話聯(lián)系無果后,為防止被上訴人有其他情況,上訴人的丈夫獨(dú)自留守在1號(hào)樓301室,直至20xx年9月1日。可見,上訴人為了履約,已盡了最后的努力。
(1)前期以各種理由應(yīng)付,推脫上訴人的履約請(qǐng)求,后期卻在上訴人丈夫9月1日搬離301室之后不到1個(gè)月,突然短信要求履約,辦理過戶手續(xù)。這一反常理做法,用意何在,讓人不免懷疑其真實(shí)目的。
(2)發(fā)送手機(jī)短信的方式,能否真正起到通知的目的。被上訴人公司的副總王某也住在天天小區(qū),他們也知道上訴人現(xiàn)在的住所,并且被上訴人也可以去通知上訴人的受委托人(兩個(gè)鄰居)。本合同的標(biāo)的額如此巨大,被上訴人完全可以通過更穩(wěn)妥,更安全的方式,鄭重地通知上訴人履行合同,這也符合一個(gè)正規(guī)公司的做法。而他們卻選擇“發(fā)送手機(jī)短信”這一極為不穩(wěn)妥地通知方式。
《中華人民共和國合同法》第60條第二款明確規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。
綜上,不難看出,上訴人非但沒有違約,而是在積極履行合同,一直拒絕履約的恰恰是被上訴人。而一審法院對(duì)上述一系列事實(shí),視而不見,置若罔聞,僅憑一個(gè)手機(jī)短信就認(rèn)定上訴人違約。可見一審法官是在妄加裁判,請(qǐng)求二審法官予以糾正。
二,對(duì)證據(jù)的認(rèn)定,一審法院有失偏頗,沒有體現(xiàn)出法律的公平,公正。
首先,針對(duì)被上訴人提供給法院的“公證書”及相應(yīng)圖片。我們認(rèn)為:
(1)短信發(fā)送是在20xx年9月26日,而公證的時(shí)間是在20xx年1月9日,短信的發(fā)送過程并非在公證員的監(jiān)督下操作,所以“公證書”的作用僅是保全證據(jù),它的證明力并不強(qiáng)于其他證據(jù)。
(2)手機(jī)是一個(gè)很現(xiàn)代化的工具,幾時(shí)發(fā)送,具體時(shí)間的顯示,是完全可通過人為的操作去更改的。
其次,關(guān)于上訴人的證據(jù)。
(1)證據(jù)4(電話錄音)的通話時(shí)間與證據(jù)5(鐵通話單查詢)的登記時(shí)間,分秒不差。并且在一審中,王某也沒否認(rèn)錄音中的人是自己;證據(jù)8(搬家公司的證明)與證據(jù)9,10(天天小區(qū)的出門條)的日期、時(shí)間,也是非常吻合的;證據(jù)11(委托鄰居)也是很明確的,并且被上訴人也沒否認(rèn)。
(2)以上證據(jù)無論是形式上還是內(nèi)容上以及收集方式上,都沒有任何違法之處,而一審法院不予認(rèn)可,明顯違反《民事訴訟法》和《證據(jù)規(guī)定》的相關(guān)內(nèi)容。
總之,上訴人認(rèn)為一審法院對(duì)證據(jù)的認(rèn)定及采信存在瑕疵。
三,關(guān)于“買賣合同”
這份合同是由被上訴人提供的格式合同,上訴人只能被動(dòng)的接受簽字,并且合同未約定履行期限,這也對(duì)上訴人帶來了極大的風(fēng)險(xiǎn),而事實(shí)也證明了這一點(diǎn)。被上訴人是一家房地產(chǎn)開發(fā)公司,每年會(huì)起草、簽訂無數(shù)份合同,而上訴人只是一普通老百姓,沒有更多的法律常識(shí)。
并且,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第40,41條的規(guī)定,針對(duì)格式合同及格式條款,承擔(dān)合同更大責(zé)任的理應(yīng)是被上訴人。
綜上所述,無論是在事實(shí)上,證據(jù)上以及在合同本身理解上,上訴人都沒有違反合同約定,我們懇請(qǐng)二審法院根據(jù)“合同法”、“民訴法”、“證據(jù)規(guī)定”等法律法規(guī),支持上訴人的請(qǐng)求,還法律以公正、公平,還上訴人以公道。
民事上訴狀 篇六
上訴人:XX(上海)XX材料有限公司
法定代表人:XXX,職務(wù):董事長
住址:上海市XX區(qū)XX路375號(hào)
被上訴人:上海XX有限公司
法定代表人:XX,職務(wù):總經(jīng)理
住址:上海市XXX路58號(hào)880室
上訴人因與被上訴人因建設(shè)工程施工合同糾紛一案不服上海市XX區(qū)人民法院(20XX)X民三(民)初字第XX號(hào)判決,現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求
請(qǐng)求二審法院撤銷原審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng),依法改判上訴人向被上訴人支付工程款人民幣92619.56元
事實(shí)與理由
上訴人認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)不清,主要表現(xiàn)于以下方面:
一、原審法院依據(jù)原告提供開工日期的證據(jù),認(rèn)定內(nèi)外架工期的起算日期為開工日期,且以此推定內(nèi)外架工期起止時(shí)間一致且不可分,該認(rèn)定與原審法院查明事實(shí)中雙方合同的約定不符:
1、根據(jù)原審法院查明事實(shí),雙方約定外架工期從搭架開始,內(nèi)架工期從木工通知正式進(jìn)場開始,從該約定上看,內(nèi)外架工期起算時(shí)間不同具備合同依據(jù);
2、合同履行過程中,并非所有腳手架搭建在同一開始時(shí)間全部搭建完成,既然合同約定外架工期從搭架開始計(jì)算,那么地上部分腳手架外架的工期也應(yīng)從地面部分腳手架外架搭架時(shí)計(jì)算,而不應(yīng)為原審法院認(rèn)定的開工日期;
3、關(guān)于內(nèi)架工期起始事宜,原審法院以合同未約定內(nèi)架與外架延期是否分開計(jì)算為依據(jù),認(rèn)為內(nèi)架延期時(shí)間同外架一致,缺乏依據(jù)。首先,內(nèi)架的工期起算時(shí)間同外架不一致;第二,合同履行中,內(nèi)架使用方式同外架也大不相同,內(nèi)架并非一次性全部搭建,而是根據(jù)施工需要,分樓層循環(huán)搭建,邊拆邊搭;
總之,原審法院僅憑被上訴人提供的開工日期,機(jī)械認(rèn)定開工日期為所有腳手架工期的起算時(shí)間,并以此計(jì)算延期費(fèi)用,違背雙方合同的約定之意。
二、原審法院查明雙方對(duì)賬的事實(shí),卻不對(duì)雙方對(duì)賬的性質(zhì)做出認(rèn)定,得出結(jié)論違背雙方的合意,事實(shí)上縱容了被上訴人的毀約行為。
原審法院查明“20xx年1月20日,原告出具說明一份,言明:從20xx年1月至20xx年1月20日,被告方已付原告23萬元,余款34824元未付……”,該說明雖為被上訴人單方出具,但事實(shí)上雙方皆按照該說明履行,為雙方的合意;按照雙方的合意,上訴人履行了合意所約定的付款義務(wù),20xx年1月20日之前雙方約定的合同債務(wù),上訴人已經(jīng)履行完畢;退一步說,假設(shè)上訴人真存在延期的事實(shí),雙方為合同履行所達(dá)成的真實(shí)意思的表示,亦同合同一樣,受法律保護(hù);然而,原審法院卻罔顧雙方合意的事實(shí),依舊判決上訴人承擔(dān)從開工后210天至20xx年1月20日的延期費(fèi)用,實(shí)際上縱容了被上訴撕毀雙方合意的不誠信行為。
三、總之,原審法院違背事實(shí)機(jī)械認(rèn)定了工期起止期間,又罔顧雙方合意,判決上訴人承擔(dān)所有腳手架從20xx年7月19日至20xx年1月20日之間的延期費(fèi)用,認(rèn)定事實(shí)不清,截止至20xx年1月20日,雙方已對(duì)之前所產(chǎn)生的工程款項(xiàng)結(jié)算并履行完畢;上訴人所未付工程款為部分2x房外架從20xx年1月20日至實(shí)際拆除之日的部分使用費(fèi)用。
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